Заключение ФСТЭК: идентификация товаров двойного назначения, когда оно нужно и как его получить

01

Что такое экспортный контроль и где в нём заключение ФСТЭК

Экспортный контроль — система мер, которыми государство регулирует внешнеэкономическую деятельность в отношении товаров, информации, работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники. Правовая основа в России — федеральный закон «Об экспортном контроле» и утверждаемые указами Президента контрольные списки. Уполномоченный орган — Федеральная служба по техническому и экспортному контролю.

Заключение ФСТЭК — документ, которым служба подтверждает результат идентификации: относится ли продукция к контролируемой, и если относится — к какому списку и позиции. От этого вывода зависит вся дальнейшая цепочка: неконтролируемая продукция вывозится и ввозится в общем порядке, контролируемая — только по лицензии ФСТЭК или разрешению Комиссии по экспортному контролю. Заключение само по себе не разрешает операцию, оно определяет её режим.

Важно разделять два близких понятия. Идентификационная экспертиза — процедура определения принадлежности к спискам, её вправе проводить сам участник ВЭД, а также организации, получившие специальное разрешение ФСТЭК на независимую идентификационную экспертизу. Заключение ФСТЭК — официальный ответ службы на обращение заявителя, когда самостоятельной или независимой экспертизы недостаточно или её результат нужно подтвердить.

02

Зачем нужно заключение, если можно сразу подать на лицензию

Формально обратиться за лицензией можно и без предварительной идентификации. Но такой путь означает риск потратить время и деньги впустую.

• заключение отвечает на вопрос, нужна ли лицензия, до подачи заявления на неё;
• при отрицательном результате идентификации лицензия не требуется вовсе;
• при положительном заключение служит основанием для обращения за лицензией;
• в обоих случаях результат определён и дальнейшие действия понятны;
• стоимость заключения зависит от количества позиций и требуемых сроков выдачи.

03

Что такое товар двойного назначения

Товар двойного назначения — продукция, которая может использоваться и в гражданских, и в военных целях. Именно это свойство делает её предметом экспортного контроля.

• двойное назначение определяется не намерением экспортёра, а объективными характеристиками товара;
• под контроль попадают не только физические товары, но и технологии, а также информация;
• один и тот же товар может быть безобидным в одном применении и критичным в другом;
• контроль охватывает возможность применения при создании оружия массового поражения и средств его доставки;
• статус определяется сопоставлением характеристик с контрольными списками.

04

Контрольные списки: почему нельзя оценить самостоятельно

• в стране действует шесть контрольных списков;
• списки группируют товары по свойствам и возможному применению при создании оружия массового поражения;
• они охватывают физические товары, технологии и информацию;
• часть списков не находится в открытом доступе;
• доступ к закрытым спискам имеют сотрудники уполномоченных органов и аккредитованные организации;
• самостоятельно определить статус товара по всем спискам участник внешнеэкономической деятельности не может.

05

Когда оформляется заключение

06

Что именно даёт заключение

• анализ описания товара и его характеристик;
• сопоставление с позициями контрольных списков, включая закрытые;
• определение статуса товара в контексте лицензирования;
• прямой ответ: требуется лицензия или нет;
• при отрицательном результате — документ, подтверждающий отсутствие оснований для контроля;
• при положительном — основание для обращения за лицензией.

07

Контрольные списки: как они устроены

Списков несколько, и каждый закрывает свою область: товары и технологии двойного назначения общего характера; ядерные материалы, оборудование и технологии; оборудование и материалы двойного назначения, применимые в ядерных целях; химикаты, оборудование и технологии, применимые при создании химического оружия; микроорганизмы, токсины и оборудование, применимые при создании биологического оружия; оборудование, материалы и технологии, применимые при создании ракетного оружия. Списки корреспондируют с международными режимами экспортного контроля, поэтому их структура похожа на структуру зарубежных списков, но позиции и пороги — российские.

Каждая позиция списка описывает не изделие, а совокупность признаков: категорию продукции, функциональное назначение и пороговые значения параметров. Тепловизор попадает в список не как «тепловизор», а как прибор с матрицей определённого формата, чувствительностью и частотой кадров выше порога. Станок — по точности позиционирования и числу одновременно управляемых осей. Микросхема — по быстродействию, стойкости к температуре и радиации. Химикат — по чистоте и концентрации. Отсюда практический вывод: идентификация выполняется по спецификации с цифрами, и без спецификации она невозможна.

Отдельно списки описывают технологии — сведения, необходимые для разработки, производства и использования контролируемых товаров, — и программное обеспечение. Передача технической документации иностранному заказчику может быть контролируемой операцией даже без перемещения физического товара.

08

Идентификация: кто вправе проводить и когда нужна независимая экспертиза

Закон возлагает обязанность идентификации на участника внешнеэкономической деятельности: до совершения операции он обязан определить, относится ли продукция к контролируемой. Сделать это можно тремя способами, и выбор зависит от сложности продукции, цены ошибки и требований контрагента или таможни.

Первый способ — самостоятельная идентификация: инженеры компании сопоставляют спецификацию с позициями списков и оформляют внутренний документ. Он допустим, но при спорной продукции таможенный орган вправе не согласиться с выводом. Второй — независимая идентификационная экспертиза: её проводит организация, получившая специальное разрешение ФСТЭК, и оформляет идентификационное заключение по установленной форме. Такое заключение принимается таможней при декларировании и снимает большинство вопросов. Третий — обращение непосредственно в ФСТЭК за заключением: применяется для сложных, новых и пограничных случаев, когда нужен официальный вывод службы, а также когда этого требует контрагент, банк или иностранный партнёр.

09

Товары, которые регулярно попадают под проверку

Список ниже — не перечень контролируемых товаров, а перечень групп, где идентификация нужна практически всегда, потому что часть номенклатуры находится по обе стороны порога.

• тепловизоры, инфракрасные камеры и матрицы, приборы ночного видения, прицелы, дальномеры;
• лазеры и лазерное оборудование, оптические компоненты, волокно специальных типов;
• станки с ЧПУ с высокой точностью позиционирования, многоосевые обрабатывающие центры, координатно-измерительные машины;
• микроэлектроника: процессоры, ПЛИС, АЦП, СВЧ-компоненты, радиационно стойкие изделия;
• беспилотные летательные аппараты, их двигатели, автопилоты, системы навигации и связи;
• химические вещества, прекурсоры и оборудование для их производства: реакторы, теплообменники, насосы из специальных материалов;
• биологические материалы, оборудование для работы с ними, изоляторы, ферментёры;
• лабораторное и аналитическое оборудование: масс-спектрометры, хроматографы, центрифуги, электронные микроскопы;
• материалы: композиты, сплавы, керамика, покрытия, волокна;
• криогенное и вакуумное оборудование, насосы, датчики давления;
• навигационное оборудование, инерциальные системы, гироскопы, акселерометры;
• средства связи и радиоэлектроника с особыми характеристиками;
• программное обеспечение для проектирования, моделирования и управления контролируемым оборудованием.

10

Четыре возможных результата идентификации

Результат идентификации всегда один из четырёх, и от него зависит, какие документы понадобятся дальше.

11

Заключение, лицензия ФСТЭК и разрешение КЭК: что после чего

Три документа образуют последовательность. Заключение или идентификационная экспертиза определяют режим. Если продукция контролируемая, на операцию нужна лицензия ФСТЭК — разовая на контракт или генеральная для отдельных случаев по решению правительства. Если продукция не контролируется, но экспортёр знает или имеет основания полагать, что она будет использована в военных целях или для создания оружия массового поражения, — операция возможна только по разрешению Комиссии по экспортному контролю. Лицензия и разрешение выдаются на конкретную операцию с конкретным получателем и конечным пользователем; идентификационные документы — на продукцию.

12

Всеобъемлющий контроль: когда неконтролируемый товар всё равно нельзя вывозить

Механизм всеобъемлющего контроля — самая недооценённая часть системы. Закон запрещает участникам ВЭД совершать операции с любыми товарами, технологиями и услугами, если они осведомлены или имеют основания полагать, что продукция будет использована иностранным лицом для создания оружия массового поражения и средств его доставки, а также в интересах лиц, в отношении которых установлены запреты. Это правило работает независимо от того, есть ли продукция в списках.

На практике «основания полагать» проверяются по признакам сделки: получатель связан с военными программами или включён в санкционные и ограничительные перечни; заявленное назначение не соответствует профилю получателя; объём и конфигурация поставки нетипичны для гражданского применения; контрагент отказывается раскрыть конечного пользователя или назначение; оплата и логистика организованы нестандартно. При наличии таких признаков экспортёр обязан обратиться за разрешением Комиссии по экспортному контролю либо отказаться от сделки.

• получатель или конечный пользователь имеет отношение к военным, ядерным, ракетным программам;
• назначение продукции не соответствует деятельности получателя;
• запрошена нетипичная конфигурация, избыточная для заявленной цели;
• контрагент уклоняется от раскрытия конечного пользователя и назначения;
• маршрут поставки и схема оплаты нестандартны;
• получатель включён в перечни организаций, операции с которыми ограничены.

13

Заключение ФСТЭК и заключение ФСВТС: разные вопросы

Два документа с похожими названиями отвечают на разные вопросы. ФСТЭК определяет принадлежность к продукции двойного назначения по контрольным спискам — это сфера экспортного контроля. ФСВТС определяет принадлежность к продукции военного назначения — это сфера военно-технического сотрудничества, где обычная коммерческая поставка невозможна в принципе. Для техники, разработанной по военным стандартам или близкой к ним по характеристикам, может потребоваться оба документа, и порядок обычно такой: сначала исключить отнесение к военной продукции, затем идентифицировать по спискам двойного назначения.

14

Заключение ФСТЭК и нотификация ФСБ: не путать

Нотификация касается только шифровальных средств и раздела 2.19 единого перечня нетарифного регулирования, оформляется изготовителем и действует бессрочно на модель. Заключение ФСТЭК касается продукции двойного назначения по контрольным спискам. Одно изделие может требовать обоих документов — например, защищённый радиотерминал с криптографией и характеристиками, попадающими в списки, — но оформляются они в разных ведомствах и по разным основаниям. Импортёру электроники стоит помнить, что наличие нотификации не подтверждает неотнесение к продукции двойного назначения, а заключение ФСТЭК не заменяет нотификацию.

15

Ввоз и вывоз: применяется ли контроль к импорту

Основная нагрузка экспортного контроля лежит на вывозе: лицензии, разрешения и подтверждение конечного использования нужны экспортёру. При ввозе контролируемой продукции в общем случае лицензия ФСТЭК не требуется, но идентификация значима и здесь по трём причинам. Во-первых, таможенные органы при декларировании товаров с кодами ТН ВЭД, по которым возможна принадлежность к спискам, запрашивают подтверждение неотнесения — и здесь заключение или идентификационная экспертиза решают вопрос выпуска. Во-вторых, ввезённая контролируемая продукция при последующем реэкспорте или передаче иностранному лицу подпадает под контроль в полном объёме. В-третьих, для отдельных категорий — ядерных, химических, биологических — ввоз регулируется специальными правилами и требует разрешительных документов.

16

Порядок получения заключения по шагам

1. Соберите техническую документацию: спецификацию с числовыми параметрами, описание назначения и принципа действия, техническое руководство, состав изделия и комплектующих.
2. Проведите предварительную самопроверку: сопоставьте параметры с позициями списков, обратив внимание на примечания и исключения.
3. Определите операцию и её стороны: вывоз или ввоз, получатель, конечный пользователь, назначение — это нужно для оценки всеобъемлющего контроля.
4. Выберите способ: независимая идентификационная экспертиза или обращение в ФСТЭК; для регулярной пограничной номенклатуры целесообразна экспертиза, для новых и сложных случаев — заключение службы.
5. Подготовьте обращение с описанием продукции, приложением документации и указанием кода ТН ВЭД с обоснованием.
6. Ответьте на запросы дополнительных сведений: как правило, они касаются точных значений параметров и назначения.
7. Получите заключение с выводом о принадлежности и, при отнесении к контролируемой продукции, — с указанием позиции списка.
8. При выводе о контроле подготовьте заявление на лицензию с документами о конечном использовании; при выводе об отсутствии контроля используйте заключение при декларировании.
9. Храните заключение вместе со спецификацией, по которой оно сделано: при контроле проверяют соответствие товара описанию.

17

Комплект документов и типичные проблемы с ним

18

Идентификационное заключение в графе 44 декларации на товары

Практическое значение заключения для таможенного оформления определяется тем, какой результат дала идентификация.

• идентификационное заключение оформляется в отношении внешнеэкономических операций с товарами, технологиями и программным обеспечением;
• если контроль не установлен, заключение само по себе является разрешительным документом в области экспортного контроля;
• в этом случае его реквизиты указываются в графе 44 декларации на товары;
• если установлена необходимость лицензии или разрешения, заключение служит основанием для обращения за ними;
• в такой ситуации в графе 44 заявляется уже полученный разрешительный документ, а не заключение.

19

Перечень контролируемых товаров: где смотреть

Идентификация проводится сопоставлением технических характеристик продукции с позициями контрольных списков. Актуальные перечни публикуются в правовых системах и на официальных ресурсах.

1. Определите точные технические характеристики продукции по документации изготовителя.
2. Найдите актуальную редакцию перечня контролируемых товаров и технологий.
3. Проверьте позиции по всем спискам: они охватывают разные категории продукции и технологий.
4. Сопоставьте характеристики с контрольными параметрами позиций.
5. Учтите примечания к разделам: они содержат исключения и уточнения.
6. При пограничных значениях параметров обращайтесь к независимой экспертизе.
7. Зафиксируйте результат сопоставления письменно с указанием редакции перечня.
8. Проверяйте актуальность перечня перед каждой новой поставкой: списки пересматриваются.

20

Сроки и как их планировать

Регламентные сроки известны, но реальный срок определяется полнотой документации и числом запросов. Планировать нужно от даты запроса документации у изготовителя, а не от подачи обращения.

21

Стоимость: из чего складываются затраты

Прямые платежи невелики: обращение в ФСТЭК пошлиной не облагается, независимая экспертиза оплачивается по договору с экспертной организацией, госпошлина за лицензию уплачивается по Налоговому кодексу. Основные расходы — работа с документацией и время.

• услуги экспертной организации: зависят от числа позиций, сложности изделия и объёма документации;
• перевод и техническая адаптация документации изготовителя;
• инженерный анализ параметров и подготовка обоснования;
• подготовка документов о конечном использовании и проверка контрагента при контроле;
• простой отгрузки, хранение и штрафы по контракту при позднем старте — самая крупная статья.

22

Конечное использование: что подтверждать и как проверяют

Для контролируемой продукции ключевой элемент — не только товар, но и получатель, конечный пользователь и цель применения. Заявитель подтверждает конечное использование документально: обязательствами получателя не использовать продукцию в запрещённых целях и не передавать её без согласия, сведениями о конечном пользователе, при необходимости — сертификатом конечного пользователя, выданным уполномоченным органом страны назначения. Достоверность сведений — предмет последующей проверки, и схема с формально гражданским получателем при фактическом ином применении квалифицируется как нарушение законодательства об экспортном контроле с ответственностью, выходящей за пределы административной.

1. Установите конечного пользователя, а не только покупателя-посредника.
2. Проверьте получателя и конечного пользователя по ограничительным перечням.
3. Сопоставьте назначение продукции с профилем деятельности конечного пользователя.
4. Получите письменные обязательства получателя по использованию и передаче.
5. При необходимости запросите сертификат конечного пользователя.
6. Зафиксируйте результаты проверки в досье сделки.

23

Внутрифирменная программа экспортного контроля

Закон предусматривает создание участниками ВЭД внутрифирменных программ экспортного контроля: для организаций, регулярно работающих с контролируемой продукцией и научно-технической информацией, это обязательное условие получения отдельных лицензий, для остальных — инструмент снижения риска. Программа — это назначенный ответственный, письменные процедуры идентификации продукции и проверки сделок, обучение персонала, ведение реестра идентифицированной номенклатуры, хранение досье и порядок действий при выявлении признаков риска. Аккредитованная ФСТЭК программа даёт право на упрощённый порядок отдельных операций.

24

Ответственность

Нарушение законодательства об экспортном контроле влечёт административную ответственность по статье 14.20 КоАП РФ: штрафы для юридических лиц исчисляются сотнями тысяч рублей с возможной конфискацией предмета нарушения, для должностных лиц предусмотрена дисквалификация. Незаконный экспорт контролируемых товаров, технологий, услуг — уголовная ответственность по статье 189 УК РФ с лишением свободы. Отдельные составы предусмотрены для нарушений таможенных правил при декларировании. Кроме того, нарушение служит основанием для отказа в выдаче лицензий в будущем и для приостановления действующих.

• ст. 14.20 КоАП РФ — осуществление операций без лицензии или разрешения, недостоверные сведения, нарушение порядка учёта;
• ст. 189 УК РФ — незаконный экспорт или передача контролируемых товаров, технологий, услуг;
• ст. 16.2, 16.3 КоАП РФ — недостоверное декларирование и несоблюдение запретов и ограничений на таможне;
• последствия для бизнеса: отказ в лицензиях, приостановление операций, репутационные и санкционные риски у иностранных партнёров.

25

Типовые ошибки

• оценка по названию товара и коду ТН ВЭД без числовых параметров спецификации;
• использование заключения на другую модификацию: изменение одного параметра переводит товар через порог;
• перенос вывода на модель следующего поколения с улучшенными характеристиками;
• игнорирование комплектующих: контролируемый узел внутри неконтролируемого изделия;
• игнорирование примечаний и исключений к позициям списков;
• уверенность, что контроль касается только экспорта: временный вывоз, передача технологии, реэкспорт — тоже операции;
• отсутствие проверки контрагента и назначения при неконтролируемой продукции — всеобъемлющий контроль;
• обращение за заключением после отгрузки или после прихода товара на границу;
• отсутствие досье сделки, из-за чего добросовестность невозможно доказать;
• передача технической документации иностранному партнёру «для оценки» до идентификации.

26

Чек-лист перед экспортным контрактом

1. Есть спецификация с параметрами, по которым установлены пороги списков, для каждой позиции и модификации.
2. Проведена идентификация; для пограничной продукции — независимая экспертиза или заключение ФСТЭК.
3. Проверены комплектующие и примечания к позициям.
4. Установлен конечный пользователь и проверен по ограничительным перечням.
5. Оценены признаки всеобъемлющего контроля по сделке.
6. При контроле подготовлены документы о конечном использовании и подана заявка на лицензию.
7. В контракте предусмотрены отсрочка отгрузки до получения документов и право расторжения.
8. Досье сделки сформировано и хранится.

27

Чек-лист для импортёра при спорном коде ТН ВЭД

1. Проверьте, есть ли у кода ТН ВЭД признак возможной принадлежности к спискам.
2. Получите у изготовителя спецификацию с параметрами, по которым установлены пороги.
3. Проведите идентификацию до подачи декларации, а не по запросу инспектора.
4. Для регулярных поставок оформите идентификационное заключение и держите его в комплекте.
5. Проверьте, не нужна ли параллельно нотификация ФСБ на криптографию.
6. Зафиксируйте, что при последующем вывозе или передаче иностранному лицу контроль применяется в полном объёме.

28

Если требуется разрешение комиссии по экспортному контролю

• разрешение выдаётся на экспорт продукции, подпадающей под всеобъемлющий контроль;
• заключение по результатам идентификации служит основанием для обращения;
• государственная пошлина за выдачу разрешения не взимается;
• ориентировочная стоимость работ по подготовке и сопровождению — 120 000 рублей, срок около шести недель;
• самый сложный документ комплекта — обязательство импортёра по конечному использованию: оно исходит от иностранного контрагента;
• запрашивать обязательство нужно на этапе переговоров по контракту.

29

Термины