Предостережение и профилактический визит по 248-ФЗ: как реагировать бизнесу

01

Чем предостережение и профвизит отличаются от проверки

Закон № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» делит работу контрольных органов на две части: профилактику и контрольные (надзорные) мероприятия. Профилактика — это информирование, обобщение правоприменительной практики, самообследование, консультирование, объявление предостережения и профилактический визит (ст. 45 и последующие статьи главы о профилактике). Контрольные мероприятия — проверки, инспекционный визит, контрольная закупка, выборочный контроль и другие формы (ст. 56). Для бизнеса главное различие в последствиях. По итогам профилактики орган не вправе выдавать обязательное для исполнения предписание и привлекать к ответственности за нарушения, выявленные при профилактическом визите; по итогам контрольного мероприятия — вправе.

02

Предостережение о недопустимости нарушения: что это и когда объявляется

Короткий ответ: предостережение объявляется, когда у контрольного органа есть сведения о готовящихся нарушениях обязательных требований или о признаках нарушения, но вред охраняемым ценностям ещё не причинён. Порядок установлен статьёй 49 закона № 248-ФЗ. Источниками сведений в сфере товаров бывают обращения потребителей, результаты мониторинга рынка и карточек товаров, данные таможни, информация из государственных информационных систем и результаты наблюдения за соблюдением обязательных требований без взаимодействия с вами.

• предостережение направляется в письменной форме, обычно через личный кабинет на Госуслугах или по почте;
• в нём описываются обязательные требования, которые, по мнению органа, могут быть нарушены, и сведения, на основании которых оно объявлено;
• в нём указывается срок, в который контролируемому лицу предлагается уведомить орган о принятых мерах;
• предостережение не должно содержать требования представить документы или сведения, кроме подтверждающих принятые вами меры;
• оно не является основанием для штрафа и не носит характера предписания.

03

Как реагировать на предостережение: два законных пути

У контролируемого лица есть два самостоятельных варианта, и их можно сочетать. Первый — не согласиться и подать возражение. Второй — признать риск и сообщить об исполнении. Выбор зависит от того, насколько обоснованы сведения органа. Если предостережение основано на чужой жалобе, а у вас есть действующий документ о соответствии и корректная маркировка, разумно подать возражение с приложением копий. Если признаки нарушения реальны (истёк срок документа, в карточке указан не тот регламент, на этикетке нет обязательных сведений), быстрее и безопаснее исправить ситуацию и направить уведомление.

1. Зафиксируйте дату получения предостережения и срок, указанный в нём. Отсчёт сроков идёт от даты получения, а при электронной доставке — по правилам положения о виде контроля.
2. Найдите положение о виде контроля, в рамках которого оно объявлено, и проверьте порядок подачи возражений: куда, в каком виде, в какие сроки.
3. Сопоставьте указанные в предостережении требования с вашей продукцией: какой товар, какой регламент, какой документ и какая страница карточки или этикетки затронуты.
4. Проверьте собственные документы: действующий сертификат или декларацию в реестре, соответствие модели и наименования, маркировку и сопроводительные документы.
5. Выберите путь: возражение с доказательствами, исправление и уведомление или оба варианта.
6. Направьте ответ тем способом, который допускает положение, и сохраните подтверждение отправки.
7. Внесите изменения в процесс: журнал входящих обращений надзора, ответственный сотрудник, чек-лист проверки карточек и маркировки.

04

Профилактический визит по ст. 52: обязательный и добровольный

Короткий ответ: профилактический визит — это беседа инспектора с руководителем или представителем бизнеса на месте деятельности либо в дистанционном формате, на которой разъясняются требования и обсуждаются риски. Он проводится в обязательном порядке для отдельных категорий контролируемых лиц (например, начавших деятельность или относящихся к определённым категориям риска — перечень в статье 52 закона и положении о виде контроля) и по инициативе самого предпринимателя. Предписания по итогам визита, как правило, не выдаются, а к ответственности за нарушения, выявленные при визите, не привлекают.

05

Как подготовиться к профилактическому визиту по продукции

Профилактический визит в сфере товаров — хороший повод показать порядок в документах, а не оправдываться. Подготовка занимает меньше времени, чем кажется, если у вас уже есть папка по каждой позиции ассортимента. Инспектор в ходе беседы может попросить показать, как организовано подтверждение соответствия, как вы работаете с жалобами и откуда берёте информацию о требованиях к новой продукции.

• перечень реализуемой или выпускаемой продукции с кодами ТН ВЭД и указанием применимых технических регламентов;
• действующие сертификаты и декларации с проверкой статуса в реестре Росаккредитации и соответствием наименования и модели;
• протоколы испытаний, на которых основан документ, и макеты маркировки;
• сведения об изготовителе, заявителе и импортёре, договоры, инвойсы;
• журнал обращений потребителей и ответов на них;
• приказ об ответственном за соблюдение обязательных требований и инструкция сотрудникам;
• при пищевой продукции — программа производственного контроля и документы по ХАССП.

06

Ситуации и действия: быстрая таблица

Таблица помогает сориентироваться, но не заменяет анализа конкретного текста предостережения. Ситуации разобраны для продавцов и импортёров продукции, подлежащей подтверждению соответствия.

07

Типичные ошибки и пограничные случаи

Пограничные случаи. Если предостережение объявлено в отношении товара, уже снятого с продажи, это следует указать в ответе и приложить подтверждение. Если вы не являетесь контролируемым лицом по описанному факту (например, документ оформлял другой заявитель), нужно письменно сообщить об этом и указать, кто отвечает за подтверждение соответствия. Если предостережение пришло маркетплейсу, продавцу полезно проверить, не затронута ли его карточка. Если одновременно приходят запрос документов и предостережение, действуйте по каждому отдельно: у них разные основания и сроки.

• принять предостережение за предписание и немедленно снять товар с продажи без анализа — иногда это не требуется;
• пропустить срок возражений или уведомления: пропущенный срок не обнуляет предостережение, но лишает вас аргументов;
• ответить в произвольной форме и не тем способом, который допускает положение, — ответ не считается поданным;
• прислать лишние документы, в том числе коммерческие, не относящиеся к предмету предостережения;
• не проверить, чьи именно документы упомянуты: изготовителя, импортёра, площадки или продавца;
• не исправить причину и получить повторное предостережение или внеплановое мероприятие;
• считать мораторий защитой от профилактики: мораторий ограничивает плановые мероприятия, а профилактические визиты и предостережения продолжаются.

08

Нормативные основания

• Федеральный закон от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации»: ст. 45 (профилактика), ст. 49 (предостережение), ст. 52 (профилактический визит), ст. 56 (виды контрольных мероприятий).
• Постановление Правительства РФ от 10.03.2022 № 336 «Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля» (профилактические визиты по поручению, п. 11(5), 11(6)).
• Положение о соответствующем виде контроля (надзора) и ежегодная программа профилактики рисков причинения вреда — определяют сроки возражений, форму уведомлений, продолжительность визита.
• Кодекс РФ об административных правонарушениях: ст. 19.5 (неисполнение предписания) для отграничения от предостережения.